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笔记试看

第一章　民法概述

1.1　复习笔记

【知识框架】

【重点难点归纳】

一、民法的概念与含义

1．民法的概念

民法是调整平等主体的自然人、法人、非法人组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。

2．民法的语源

从语源来看，民法一词最早源于罗马市民法；结合民法调整的社会关系的性质来看，民法源于中世纪后期市民国家的市民法。法国大革命以后，“市民”被理解成“公民”。所谓民法，即适用于全体人的法。

3．民法与民法典

（1）民法一般是成文法，包括民事法律、法规等。

（2）从民事立法的体例上看，有民法典和民事单行法之分。

①民法典是按照一定体系将各种基本的民事法律制度编纂在一起的民事基本规范，由立法机关制定和颁布，通常冠以“民法典”的称谓，属于民事基本法。

②按照一般法与特别法的分类，民法典属于一般法；专门针对某个方面制定的民事单行法为特别法。

4．民法与民法学

“民法”一词有时指作为一个法律部门的民法，有时指作为法学学科的民法学。

（1）民法学

民法学是研究民法规范及有关学理的一门法律科学，有狭义与广义之分：

①狭义的民法学，是以阐明现行民事法律规范为内容的民法学，称民法规范学，又称民法解释学。

②广义的民法学，包括比较民法学、民法社会学、民法哲学和民法史学等。

（2）民法与民法学的关系

民法与民法学的性质不同。民法是由国家制定和由国家强制力保证实施的；民法学是一种学说，不具有国家强制力（法律明确规定法理作为民法渊源的是为例外）。民法与民法学互有联系、互有影响。

5．民法与商法

商法是调整商事关系的法律规范的总称。民法法系（又称大陆法系）各国关于民法与商法的编纂体例有两种：

（1）民法与商法分立制度（简称民商分立）

民商分立是将民法与商法分开，其主要表现形式是既有民法典，又有商法典。采取民商分立的国家有法国、德国、日本等。

（2）民法与商法合一制度（简称民商合一）

民商合一是将民法和商法合为一体，其表现形式是只有民法典，没有商法典。采取民商合一的国家有瑞士、意大利、我国民国时期的民法典和新的荷兰民法典等。

无论民商分立还是民商合一，民法均为基本法。我国立法采取的是民商合一制。

二、民法的沿革

1．罗马法的编纂及其影响

（1）罗马法的编纂

①公元前8世纪，罗马形成了市民法。罗马法是诸法合体，没有法律部门的划分，但在学理上区分了公法与私法。

②罗马法发展的顶峰是公元6世纪东罗马皇帝查士丁尼在位期间和死后不久一个时期的法律编纂。先后编纂了《查士丁尼法典》《法学阶梯》（《法学总论》）、《学说汇纂》和《新律》，中世纪时期统称为《国法大全》（又译为《民法大全》或者《罗马法大全》），它是历史上最完备的一部奴隶制成文法典。

③按照内容，罗马法分为人法、物法和诉讼法（这是《法学阶梯》的体系）。

（2）罗马法的影响

①西欧封建社会中期以后，许多国家掀起了罗马法复兴运动，罗马法几乎被整个欧洲所接受。

②罗马法和在罗马法基础上形成的中世纪后期的市民法成为反映资本主义商品经济要求的民法的渊源。

2．19世纪民法典的编纂及其典型

（1）1804年《法国民法典》

1804年的《法国民法典》是19世纪民法典的一个典型，是对一个部门法全面系统的编纂。

①在体系上参考了罗马法的《法学阶梯》的体例，但把诉讼法分离出去，开创了实体法与程序法分别立法的先例。

②《法国民法典》确认人人具有平等的法律地位，贯彻了所有权绝对、契约自由和过失责任三大原则。

③《法国民法典》巩固了大革命的重要成果，对许多国家的民法产生了深远的影响。

（2）1896年《德国民法典》

1896年的《德国民法典》是19世纪民法典的另一个典型，其结构严谨，概念精确，逻辑清晰，被法制史学者称为19世纪德国法律科学的集成，对20世纪一些国家的民法典产生了巨大的影响。

①从学理上看，《德国民法典》是潘德克顿法学的产物，其编纂深受罗马法《学说汇纂》的影响，编纂技术比《法国民法典》有显著进步。

②《德国民法典》对契约自由原则作了一些限制，规定了一些一般条款，如“诚实信用”“善良风俗”，这些规定后来在司法实践中发挥了灵活适用法律的积极作用。

③《德国民法典》是为法律家制定的，语言艰深晦涩，有些规定苛细难懂。

3．20世纪至今有代表性的民法典

（1）《瑞士民法典》

①《瑞士民法典》是世界上第一部采取民商合一的民法典。

②法典中明确规定“如本法无相应规定时，法官应依据惯例；无惯例时，依据自己作为立法者所提出的规则裁判”，并把诚实信用和禁止权利滥用提高到基本原则的地位。